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上编 医疗事故损害赔偿基础理论第一章 过失论3

第一节 侵权行为的归责原则3

一、过失责任原则3

二、对过失责任原则补充和调整的必要性6

三、无过失责任原则的适用7

四、无过失责任原则的归责依据16

第二节 故意21

一、故意的成立要件22

二、故意责任与过失责任的区别26

第三节 过失的概念33

一、通说33

二、对“过失概念客观化”的探讨35

第四节 过失构成的前提要件——结果预见可能性51

一、结果预见可能性要件论51

二、结果预见可能性的判断58

第五节 过失构成的核心要件——结果回避义务违反64

一、结果回避义务违反要件的地位64

二、结果回避义务的判断73

三、结果回避义务与其他行为准则的关系85

第六节 过失的证明88

一、过失证明中存在的问题88

二、解决问题的途径89

第二章 医疗过失的判断100

第一节 医疗事故损害赔偿责任构成100

一、契约责任构成有利说100

二、过失的举证责任102

三、损害赔偿请求权的消灭时效103

四、诊疗契约当事人的确定104

五、结语105

第二节 医疗过失的判断标准——医疗水平论105

一、“合理医师行为”标准105

二、医疗水平论的登场108

三、医疗水平论的发展和变迁118

四、关于“法规范说”存在问题的考察132

第三章 违法性论140

第一节 违法性概念（相关关系说）140

一、民法典起草者对“权利侵害”的说明140

二、判例的态度变迁141

三、通说的产生144

第二节 对“相关关系说”的批判说149

一、来自“赞同违法性要件说”的批判150

二、来自“违法性要件不要说”的批判154

第三节 违法性概念与过失概念的交错157

一、过失要件一元化说158

二、违法性要件一元化说160

三、过失、违法性要件二元说161

四、考察164

第四章 事实因果关系论166

第一节 因果关系概说166

一、通说——责任成立的因果关系和赔偿范围的因果关系166

二、平井说对因果关系论的重编170

三、对平井说的因果关系论的评价172

第二节 事实因果关系概说173

一、加害行为是损害结果发生的必要条件173

二、多个原因事实竞合存在时的事实因果关系174

三、特殊的原因事实竞合的事实因果关系177

第三节 事实因果关系的证明178

一、盖然性说、证据优越说、事实上推定说180

二、间接反证理论190

三、流行病学因果关系说203

四、概率认定因果关系理论205

第五章 不作为型医疗过失的因果关系214

第一节 不作为型医疗过失的事实因果关系认定215

一、不作为型医疗过失事实因果关系特点215

二、不作为型医疗过失事实因果关系判断困难217

三、事实因果关系不要说217

四、对“事实因果关系不要说”的批判219

第二节 期待权侵害理论221

一、期待权侵害理论的萌芽222

二、消极反对说和积极肯定说226

三、期待权侵害理论的形成228

四、判例对“死亡”损害概念的确认235

五、判例对期待权侵害理论的采纳238

六、期待权侵害理论的残留课题241

第六章 医疗事故因果关系认定和医学鉴定244

第一节 腰椎穿刺治疗事故判决245

一、判决经过245

二、评析245

第二节 中性粒细胞减少事故判决247

一、判决经过247

二、评析250

第三节 脑神经减压手术事件判决254

一、判决经过254

二、评析257

第七章 应该赔偿损害的范围259

第一节 相当因果关系说261

一、相当因果关系说——《日本民法典》第416条类推适用261

二、对“相当因果关系说”的批判264

第二节 义务射程说266

一、平井教授的“义务射程说”266

二、对“义务射程说”的批判267

第三节 危险性关联说270

一、危险性关联说270

二、对“危险性关联说”的批判271

第四节 损害赔偿范围——法的价值判断272

一、对上述各学说的综合评价272

二、损害赔偿范围——法的政策性判断274

第八章 人身损害的损害额计算275

第一节 损害额计算的一般论276

一、“各损害项目累计方式”的差额说（通说）276

二、定额化说（西原理论）280

三、一揽子请求、一律请求、包括请求285

四、遗留问题289

第二节 生命侵害的财产赔偿请求权291

一、相关规定立法经过291

二、死亡的财产损害赔偿请求权293

三、抚养利益丧失的损害赔偿298

第三节 生命侵害的精神赔偿请求权300

一、精神抚慰金的内容及其功能301

二、死亡的精神抚慰金请求权的继承性305

三、伤害的精神抚慰金请求权与一身专属性313

四、死者近亲属的精神抚慰金请求权315

下编 说明同意理论第九章 说明同意理论概述321

第一节 说明同意理论诞生的历史背景322

一、西方医学中医患关系的变迁322

二、人权运动的影响326

第二节 说明同意理论的诞生经过327

一、单纯同意阶段327

二、从单纯同意到说明同意阶段329

第三节 说明同意理论的伦理基础333

一、伦理的义务335

二、道德的准则341

三、结论351

第四节 说明同意理论在日本351

一、在法学界352

二、在医学界354

第五节 本编考察对象和范围359

一、关于说明义务的类别359

二、行使自己决定权的说明义务的法的特征361

三、本编考察对象和范围365

附表Ⅰ 行使自己决定权的说明义务违反的认定状况366

第十章 说明义务的一般内容和判断标准368

第一节 说明义务的一般内容368

一、学界的见解368

二、裁判例的态度369

三、可替代疗法说明义务的意义和成立要件373

第二节 说明义务的判断标准376

一、学术界的讨论377

二、裁判例的整理381

三、评价388

第十一章 影响说明义务范围和程度的因素391

第一节 治疗的紧急性393

一、案例整理393

二、紧急事态的成立要件395

三、扩大侵袭范围的紧急性398

第二节 风险的发生率以及预见可能性401

一、发生率极低（罕见）的风险402

二、预见不可能的风险407

三、危害性轻微且容易处理的风险413

第三节 说明的危害性414

一、日本学术界的讨论414

二、裁判实务的状况417

三、有关癌症患者的治疗行为的说明问题418

第四节 “患者已经了解”的程度428

一、相关裁判例对“患者已经了解”的判断428

二、评析431

第五节 患者放弃接受说明的权利432

第六节 法律规定的强制性医疗行为434

第七节 诊疗行为的安全性和有效性435

第八节 医疗行为的健康利益评价438

小结440

附表Ⅱ 替代疗法说明义务违反的认定概况441

附表Ⅲ 一般诊疗行为说明义务违反肯定案例444

附表Ⅳ 一般诊疗行为说明义务违反否定案例445

附表Ⅴ 试验性诊疗行为说明义务违反的认定概况449

附表Ⅵ 关于缺乏医疗必要性、紧急性的诊疗行为的说明义务452

第十二章 说明义务违反的法的构成457

第一节 美国法中说明义务违反的构成457

一、传统Trespass诉讼方式——暴力侵害、直接侵害侵权457

二、“Negligence”诉讼方式——过失侵权行为459

三、传统Trespass诉讼方式的变革——故意侵权行为460

四、说明义务违反的法的构成——Negligence责任462

五、Trespass有利说462

第二节 日本法中说明义务违反的构成463

一、“同意无效论”与“注意义务违反论”的交锋465

二、说明义务违反的法的构成理论现状471

第十三章 说明义务违反的损害赔偿责任477

第一节 事实因果关系、损害的处理现状478

一、“同意无效论”的处理方法479

二、神户地方裁判所1975年判决的处理方法481

三、“精神损害抚慰金说”的处理方法482

四、“全损害赔偿说”的处理方法483

第二节 说明义务违反的损害论探讨487

一、关于“精神损害抚慰金说”487

二、关于“全损害赔偿说”489

三、小结497

第三节 “意思决定事实因果关系”的判断标准498

一、美国法中的议论498

二、日本法处理的状况501

附表Ⅶ 说明义务违反肯定案对赔偿范围的认定状况503

第十四章 患者的自己决定权与医师的裁量权的关系以及残留课题507

第一节 Informed Consent原理与医师的裁量权507

第二节 日本裁判例过去的处理状况510

一、疗法与现行法规抵触时的说明义务511

二、患者的决定与医师的治疗方针冲突时的处理512

第三节 “耶和华证人”患者拒绝手术输血案516

一、关于“耶和华证人”516

二、“耶和华证人”患者拒绝手术输血案的事实经过518

三、“耶和华证人”患者拒绝手术输血案原审判决524

四、最高裁判所“耶和华证人”拒绝输血案判决532

五、判例对自己决定权和裁量权关系的处理要点535

第四节 残留课题537

一、以自杀为目的或以避免输血感染后遗症为目的的拒绝输血537

二、不具备同意能力的患者的代理承诺538

三、第三者机关、医院和患者三方共同判断制度539

第十五章 最近的动向：说明义务与医疗水平541

第一节 所谓“信赖考虑说”543

第二节 未确立的乳癌姑息疗法的说明义务548

一、最高裁判所2001年乳癌姑息疗法说明义务判决549

二、关于本案乳癌姑息疗法说明义务的争论551

三、小结554

资料编 说明义务案例集一、关于同意原则（1～16）565

二、关于说明义务的一般论（17～66）585

三、关于代替疗法的说明义务（67～81）643

四、关于试验性医疗行为的说明义务（82～86）664

五、关于美容整形等医疗行为的说明义务（87～102）670

六、最近的动向（103～120）688

七、其他相关案例（121～137）721

事项索引741