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司法审查的合法性基础3

1．导言3

1.1　追问司法审查的合法性3

1.2　两种解释模式之争5

1.2.1 越权原则5

1.2.2　普通法模式7

1.2.3　对争论的批评9

1.3　寻求一种新的视角13

1.4　本文的结构16

2．立法意图作为司法审查的基础18

2.1　越权原则与立法意图18

2.1.1 越权原则的历史18

2.1.2 越权与立法意图23

2.1.3　越权原则的两个假设27

2.2　在行政裁量的边界之内28

2.2.1 程序公正与自然正义原则28

2.2.2 实体公正31

2.3　超越立法意图36

2.3.1 对国王特权的审查37

2.3.2　对非法定权力的审查39

2.4　对立法至上的挑战41

2.4.1 欧盟法的挑战41

2.4.2　《欧洲人权公约》的挑战43

2.4.3 宪法权利的限制47

2.5　小结：立法意图无法为司法审查的合法性提供充分解释51

3．普通法作为司法审查的基础56

3.1　普通法模式56

3.1.1 普通法模式的历史56

3.1.2 普通法模式的三种观点64

3.2　司法至上的虚幻67

3.2.1 哪个机构主导着司法审查的发展？67

3.2.2 司法机关与立法机关的冲突71

3.2.3 存在司法至上的共识吗？74

3.3　司法创造的局限79

3.3.1 自然正义的艰难之旅80

3.3.2 从合理原则到比例原则：举步维艰85

3.3.3 实体性的正当预期：仍然在等待90

3.4　司法裁量的困扰94

3.4.1 司法判决结果的多重选择96

3.4.2 司法审查强度的摇摆不定101

3.4.3 司法判决理由的五花八门108

3.5　小结：普通法自治不能作为司法审查的基础113

4．法律共识作为司法审查的基础115

4.1　共识与合法性115

4.1.1 法律共识提供合法性115

4.1.2 哪些人的共识116

4.1.3 对什么事项达成共识119

4.1.4　如何评估共识120

4.2　司法判决背后的法律共识122

4.2.1 司法对行政的尊让123

4.2.2　“争议案件出恶法”129

4.2.3 司法干预主义背后的共识131

4.2.4　排除审查条款被排除了136

4.3　司法权威：一种基本的法律共识144

4.3.1 作为一种宪政事实的司法权威145

4.3.2 法官的特性与司法审查的合法性151

4.3.3 司法的程序与司法审查的合法性155

4.3.4 司法权威的限度158

5．结论162

外三篇169

英国行政法最近20年169

“越权无效”是行政法的基本原则吗？——英国学界一场未息的争论194

没有宪法的违宪审查——英国故事226

附录：术语翻译对照表262