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一、民法债编不动产债权契约公证与特殊侵权行为实例研究1

案例1

壹、不动产买卖契约与租赁契约之公证2

一、不动产买卖契约之公证2

二、不动产租赁契约之公证11

三、本次民法债编修正公证之规定17

贰、工作物所有人责任与动力车驾驶人责任18

一、工作所有人责任18

二、动力车辆驾驶人责任22

叁、侵害生命权损害赔偿之范围28

一、财产上之损害赔偿28

二、非财产上之损害赔偿31

肆、案例解析—代结论32

一、房屋所有权属于丙32

二、租债契约对于不动产受让人丙仍继续存在32

三、戊之死亡应由乙负责33

四、己与庚得请求损害赔偿之范围34

二、烟雾弥漫中寻找正义—论烟害诉讼在美国法上之请求权基础37

壹、前言37

贰、问题之提出38

叁、请求权基础之分析39

一、契约法上之请求权基础39

二、侵权行为法之请求权基础40

三、反托拉斯法上之请求权基础45

肆、结语47

三、营业合并时最高限额抵押权之让与51

案例51

前言52

壹、营业合并52

一、营业合并之意义52

二、营业合并之程序53

三、营业合并之效果54

贰、最高限额抵押权55

一、最高限额抵押权之意义55

二、最高限额抵押权之确定58

三、最高限额抵押权之移转59

叁、营业合并时最高限额抵押权之让与60

肆、案例解析61

一、B、G为营业合并61

二、B对A之债权62

三、B对C之债权63

四、B对D之债权64

五、B对F之债权65

伍、结语66

四、情事变更原则之再探讨67

前言68

壹、情事变更原则之意义69

一、我国法情事变更之意义69

二、英美法情事变更之意义69

贰、情事变更原则之理论依据71

一、约款说（terms or conditions）71

二、相互性说72

三、行为基础说72

四、法律制度说73

五、诚信衡平说74

叁、情事变更原则之构成要件76

一、须有情事变更之事实76

二、必须发生于法律行为成立后法律效果消灭前77

三、须非当事人于法律行为当时所得预料77

四、必须情事变更系因不可归责于当事人之事由所致78

五、情事变更依其原有效果必须显失公平79

六、适用上不以法律行为所生之法律关系为限80

肆、情事变更原则之适用效果80

一、第一次效力81

二、第二次效力83

三、二次效力间之关系84

伍、我国情事变更原则之规定85

一、立法过程85

二、民事诉讼法第三九七条86

三、民法第二二七条之二91

四、个别法条之探讨94

五、特殊问题102

陆、案例评析—代结论105

一、最高法院88年度台上字第2693号判决105

二、最高法院88年度台上字第2695号判决105

三、最高法院88年度台上字第2921号判决106

五、论捐助行为之撤销及捐助财产之处分109

案例109

壹、财团法人之设立110

一、捐助行为111

二、订定捐助章程或遗嘱111

三、向主管机关申请许可111

四、向法院办理设立登记112

贰、捐助行为之撤销113

一、法人设立登记成前113

二、法人设立登记完成后116

叁、主管机关为设立许可后，董事怠于办理财团登记及移转捐助财产所有权予财团法人等行为之效果116

一、行政法方面117

二、民法方面119

肆、财团法人设立登记后，捐助财产之处分119

一、不动产之处分与设定负担119

二、其他财产之处分120

伍、案例解答—代结论124

一、在未得主管机关许可设立财团前，甲之继承人C得否撤回该三千万元之捐助？124

二、主管机关许可设立财团后，设立登记完成前，甲之继承人C得否撤销该三千万元之捐助？125

三、主管机关为设立许可后，董事D拒不办理财团登记，该捐助之三千万元应如何处理？125

四、财团法人设立登记后，捐助财产之处分可否修改章程规定，将该全部三千万元再捐助设立另一财团法人？126

六、论劳工服劳务受害之赔偿请求权127

案例127

前言128

壹、保障劳工生命、身体、健康之法令规定128

一、法令规定128

二、违反法令强制规定之效果131

三、请求权之竞合问题146

贰、与有过失规定之适用问题148

一、债务不履行与侵权行为损害赔偿请求权148

二、职业灾害补偿请求权149

三、劳工保险给付请求权150

四、职业灾害补助请求权150

叁、雇用人之使用人（受雇人）之介入150

一、加害之受雇人与被害之受雇人间之法律关系150

二、雇用人与受害之受雇人间之法律关系151

三、雇用人与加害之受雇人间之法律关系154

肆、案例解析—代结论155

一、A可向B主张何种权利155

二、如该机器爆炸系因工厂之另一员工C不慎误触机器所导致，其结果有无不同？155

三、A右手残废，除前述请求权外，A得向劳工保险局主张何种请求权？155

四、如B未为A投保劳工保险，得向B主张何种权利？155

七、论诚实信用原则与权利滥用禁止原则之机能—兼评最高法院八十八年度台上字第二八一九号民事判—157

判决摘要158

前言165

壹、问题提示165

贰、诚信原则及权利滥用禁止法理171

叁、诚信原则之机能考察173

一、具体化机能174

二、正义衡平机能175

三、法修正机能179

四、法创设机能179

肆、权利滥用机能之考察180

一、侵权行为机能181

二、权利范围明确化机能181

三、权利行使范围缩小化机能181

四、强制调停机能182

伍、二者关系学说探讨183

一、学说183

二、实务见解184

陆、近年实务发展184

一、定型化契约与附合契约184

二、同时履行抗辩权187

三、劳工调动与预告终止劳动契约188

四、租赁关系189

五、承揽关系与押标金、保证金191

六、保证关系193

七、损害赔偿额之计算194

八、法律适用问题195

九、占有196

十、争点效198

柒、依诚信原则与权利滥用禁止法理形成之法则201

一、禁反言原则201

二、权利失效原则202

三、洁手原则202

四、情事变更原则202

五、背信行为论203

六、忍受限度论、环境权论及日照权论203

七、恶意排除原则204

八、相邻关系理论204

捌、研究意见205

一、关于民法第一四八条205

二、关于适用问题206

玖、判决评析—代结论207

八、资产管理公司（AMC）法制初探211

壹、前言211

贰、资产管理公司之意义、功能及种类212

一、意义与功能212

二、种类213

叁、各国不良金融资产处理机制之比较观察215

一、各种法制215

二、大陆地区法制221

肆、台湾地区建立资产管理公司法制的问题与挑战223

一、公营抑民营223

二、设立的型态：信讬公司抑一般公司224

三、受让债权225

四、拍卖法制228

五、流质（押）契约229

六、重整法制229

七、资产证券化232

伍、结论233

一、配合金融体制的整体改革，尽速制定一个完备且实用的金融资产管理公司条例233

二、金融资产管理公司条例所应解决之问题与内容233

三、配合RTC（Resolution Trust Coperation）制度，建全金融法制233

四、AMC的设立必须审慎为之，尤其应作好监督与警报系统234

九、最高限额保证236

案例236

壹、最高限额保证之意义237

贰、最高限额保证之性质237

叁、最高限额保证之效力238

一、定有期问238

二、未定期间238

肆、最高限额保证所担保债权额之确定239

伍、最高限额保证契约之移转240

一、于债权额未确定前241

二、于债权额确定后242

陆、最高限额保证之消灭242

一、合意终止或解除242

二、最高限额保证人死亡242

三、债权人抛弃担保物权243

四、未定期间保证经催告而不请求244

五、连续债务保证之终止244

六、主债务延期之允许246

七、主债务之承担249

柒、案例解析—代结论249

一、此保证契约之性质为何？249

二、丙是否应负保证人责任？249

三、丁是否应负保证人责任？251

四、承前二题，如应负保证人责任，其应负责之范围为何？251

五、假设乙于民国八十九年四月间将甲已借贷之壹仟万元让与戊银行者，该壹仟万元是否受最高限额保证契约之担保？251

六、乙于甲无力依约清偿债务时，应如何让与对甲债权及最高限额保证契约予戊？252

十、论指示证劵之让与及票据法上之类推适用254

案例254

壹、指示证券让与之意义255

贰、指示证券让与之方式257

叁、指示证券让与之效力257

一、权利移转效力257

二、权利证明效力259

三、权利担保效力259

肆、指示证券之特殊问题260

一、指示证券背书之方式260

二、背书之涂销问题261

三、指示证券抗辩权行使之问题262

四、指示证券之善意取得263

伍、案例解析263

一、持有人F故意涂销C之背书者，C、D、E并未同时免除给付责任263

二、A签发于C所为禁止背书转让之记载发生禁止背书之效力、C背书于D时所为禁止背书转让之记载不生禁止背书之效力264

三、B得否以自己与A间之法律关系，对抗C或F？264

四、F善意取得指示证券之权利264

十一、损害赔偿总额预定违约金之损害举证问题266

案例266

壹、违约金之意义267

贰、违约金之种类269

一、损害赔偿总额预定违约金269

二、惩罚性违约金273

叁、损害赔偿总额预定违约金之损害举证273

肆、采购契约要项之违约金275

一、依据275

二、采购契约要项违约金之性质275

三、违约金之免除275

四、逾期违约金计算276

伍、案例解析278

一、乙公司不得向甲公司请求给付违约金278

二、乙为政府采购机关，结果并无不同278

十二、瑕疵担保责任解除权与减少价金请求权除斥期间之新、旧法适用问题280

案例280

前言280

壹、解除权与价金减少请求权行使之期间281

贰、出卖人故意不告知瑕疵之效力282

叁、新、旧法规定之适用问题282

一、新、旧法适用时点之认定以物之交付时为准282

二、民法债编施行法第三条规定之准用问题283

肆、图表解析285

一、新、旧法规定之内容说明图285

二、新、旧法规定之适用表285

伍、案例解析—代结论286

十三、商品制造人责任之法律适用—以洗脸盆爆炸案为中心—288

案例289

前言289

壹、乙对甲之责任290

一、民法侵权行为损害赔偿责任290

二、民法商品制造人责任290

三、消费者保护法商品责任291

四、三法律规定之适用顺序293

贰、如该洗脸盆系于民国八十三年七月由乙生产者，并无不同293

一、民法第一八四条第一项前段之规定293

二、民法第一九一条之一之规定294

三、消保法第七条之规定294

叁、如该洗脸盆系于民国七十年七月由乙生产者，不适用消保法第七条之规定294

一、民法第一八四条第一项前段之规定294

二、民法第一九一条之一之规定295

三、消保法第七条之规定295

肆、承上，如该洗脸盆系于民国七十年七月由乙生产后不久即爆炸之法律适用295

一、民法第一八四条第一项前段之规定295

二、民法第一九一条之一之规定295

三、消保法第七条之规定296

伍、承上，如该洗脸盆系于民国八十三年七月由乙生产后不久即爆炸之法律适用296

一、民法第一八四条第一项前段之规定296

二、民法第一九一条之一之规定296

三、消保法第七条之规定296

陆、承上，如该洗脸盆系于民国七十年七月由乙生产，于民国八十三年七月爆炸之法律适用……297

一、民法第一八四条第一项前段之规定297

二、民法第一九一条之一之规定297

三、消保法第七条之规定297

柒、新、旧法规定之适用表—代结论297

十四、债权人行使撤销权时收益人或转得人之回复原状300

案例300

前言301

壹、债权人之撤销权301

贰、撤销权行使对债务人及受益人之效力301

一、诈害债权行为撤销后视为自始无效301

二、回复原状302

三、损害赔偿303

叁、撤销权行使对转得人之效力305

一、回复原状305

二、损害赔偿307

肆、结论307

一、B可行使何种权利？308

二、D为善意而E为恶意者，B得否撤销？其效果为何？308

三、E、F均为恶意，F是否可取得系争不动产？B如何保障权利？309

十五、被害人之代理人及使用人与有过失之适用—兼评最高法院九十一年度台上字第一四三号民事判决—310

前言310

壹、判决311

一、案例事实311

二、第二审法院之见解312

三、最高法院之见解313

壹、要旨313

叁、评析314

一、A、B、C对甲应负共同侵权责任314

二、D、E、F对甲亦应与A、B、C负共同侵权责任315

三、被害人之代理人及使用人适用民法第二一七条与有过失之发展316

四、A、B、C对甲应负共同侵权责任本诉讼中A、B、C不得主张甲之使用人D、E、F之泄漏底价行为等为与有过失而适用民法第二一七条之规定—兼评最高法院九十一年度台上字第一四三三号民事判决322

肆、结论325

十六、论法定抵押权新、旧法之适用问题326

案例327

壹、旧法关于法定抵押权之意义及效力327

一、法定抵押权之意义328

二、法定抵押权之效力333

贰、新法关于法定抵押权之意义及效力339

一、法定抵押权之意义339

二、法定抵押权之效力344

叁、新法评析344

一、民法第五一三条规定关于登记之性质为何？344

二、法定抵押权之担保范围为何？347

三、新民法第五一三条第四项之规定，是否修缮报酬所登记之抵押权，于工作物因修缮所增加之价值限度以外，仍有优先于成立在先之抵押权？或是相反？348

四、承揽之工作为建筑物或其他土地上之工作物之情形时，是否有民法第五一三条第四项规定之适用？349

五、特别法关于法定抵押权规定于民法第五一三条修正后应如何适用？349

肆、案例解析—代结论351

一、丙有何担保物权足供确保对甲之债权？351

二、此担保物权以登记为成立、生效或对抗要件？352

三、此担保物权之效力为何？352

四、此担保物权与乙银行意定抵押权之效力何者为优？352

五、此担保物权之有效期间为何？352

十七、法律推定租赁关系354

案例354

前言354

壹、A、B之间法律关系355

贰、B、C之间法律关系358

叁、C、D之间法律关系360

肆、D、E之间法律关系361

伍、民法第四二五条之一不定期租赁之权利义务关系362

一、不得类推适用之规定362

二、得类推适用之规定364

十八、定作人瑕疵担保损害赔偿请求权之消灭时效368

案例368

壹、旧法时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效368

贰、新法时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效369

叁、过渡时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效之计算369

肆、定作人之其他损害赔偿请求权不适用民法第五一二条第一项短期消灭时效之规定371

伍、案例解析371

一、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效尙未完成371

二、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权应于九十年五月四日时效完成371

三、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权并未罹于时效372

十九、承租人失火责任374

案例374

壹、甲对乙可主张债务不履行损害赔偿请求权与侵权行为损害赔偿请求权375

一、甲对乙可主张债务不履行损害赔偿请求权375

二、甲对乙可主张侵权行为损害赔偿请求权377

三、过失与注意义务之程度问题378

贰、甲对丙可主张侵权行为损害赔偿请求权380

叁、甲对丁可主张侵权行为损害赔偿请求权381

肆、甲对戊可主张侵权行为损害赔偿请求权381

伍、甲对己并无任何请求权382

陆、何人间应负连带责任？382

一、乙与丁382

二、丙与戊382

三、丁与戊383

二十、消灭时效之期间384

案例384

壹、甲对丁之请求权时效期间385

一、所有物返还请求权385

二、租赁物返还请求权386

三、租金给付请求权386

四、不当得利请求权386

贰、乙、丙对丁之请求权时效期间388

一、所有物返还请求权388

二、不当得利请求权389

三、侵权行为请求权389

叁、乙、丙对甲之请求权时效期间389

一、不当得利请求权389

二、侵权行为请求权390

二十一、债权人不得行使撤销权之情形392

案例392

前言392

壹、债权人撤销权之要件393

一、须诈害行为前成立之金钱债权393

二、须债务人之行为为有偿行为393

三、须诈害行为有害于债权人之债权394

四、须诈害行为系以财产为标的396

五、主观要件（诈害意思）398

贰、案例解析399

—、B对A之债权并非金钱债权399

二、A、C间之债权行为与物权行为为有偿行为399

三、A之行为害于B之特定债权399

四、A之行为系以财产为标的399

五、A、C均有诈害意思主观要件400

六、结论400