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第一部分 一般理论1

第一章 损害承担与损害责任3

一、损害承担的种类3

1.原则：法益所有者损害自负3

2.作为责任依据的归责3

3.主观归责与客观归责4

二、损害赔偿责任的基础4

1.过错责任4

2.危险责任5

3.公平责任6

4.牺牲6

5.自我牺牲6

第二章 过错责任的构成7

一、法律规范与构成模式7

1.构成要件规范（Tatbestandsnorm）与法律后果规范（Rechtsfolgenorm）7

2.构成的构建7

二、责任基础的构造8

1.事实构成（Tatbestand）8

2.违法性8

3.过错9

三、构成模式之例外9

1.作为构成要件的损害9

2.未界定的构成要件：事实构成与违法性的趋同（Verschleifung）10

四、责任范围的构成10

1.损害10

2.保护范围（Schutzbereich）10

3.相当性10

五、与有过错11

第三章 事实构成12

一、意义与起源12

1.作为不法类型化（Unrechtstypisierung）的事实构成12

2.事实构成理论的发展12

二、事实构成之要素13

1.一般性要素13

2.侵害构成（Verletzungstatbestand）与行为构成（Verhaltenstatbestand）13

3.特殊的事实构成要素（spezifische Tatbestandsmerkmale）13

4.被界定的和开放的事实构成（abgrenzte und offene Tatbestande）14

三、事实构成符合性的征引作用14

1.违法性的征引（Indizierung）14

2.过错的征引15

第四章 行为：作为与不作为17

一、作为事实构成基本表现形式（Grunderscheinung）的行为17

1.行为与归责17

2.行为的类型17

二、作为18

1.作为的理论18

2.法律上的作为概念19

三、不作为19

1.不作为的表现形式19

2.不作为与作为的同等地位19

3.作为与不作为的区分21

第五章 因果关系与相当性22

一、因果关系（Kausalitat）：界定与适用形式22

1.原因关联（Ursachenzusammenhang）的概念22

2.因果关系的简单检测：不可忽略的条件（nicht wegdenkbare Bedingung）22

二、因果关系的特殊表现形式23

1.不作为的原因性23

2.心理因果关系（Psychische Kausalitat）24

三、责任的原因24

1.侵害（Verletzung）的因果关系与损害（Schadigung）的因果关系24

2.责任成立因果关系24

3.责任范围因果关系25

4.先在的因果关系（bevorstehende Kausalitat）25

四、相当因果关系26

1.等值理论（Aquivalenztheorie）26

2.相当性理论（Adaquanztheorie）26

3.相当性学说的个别效果27

4.相当性与规范的保护范围28

5.相当性与行为规范的违反29

6.相当性与危险责任29

7.受害人特殊体质与相当性因果关系30

第六章 因果关系的特殊形式：多重因果关系、因果关系中断、超越因果关系、合法的替代行为31

一、多重因果关系31

1.累积因果关系（Kumulative Kausalitat）31

2.择一因果关系（Alternative Kausalitat）31

3.叠加性因果关系（addierte Kausalitat）32

二、因果关系的中断32

1.术语与界分32

2.心理因果关系的中断（Unterbrechung der psychischen Kausalitat）32

3.由作为或不作为而导致的中断34

4.中断的理论与案例类型34

三、超越因果关系（保留原因）35

1.问题状态与类型35

2.学说与审判实践中的解决36

四、合法的替代行为36

1.类型与界分36

2.违法性与规范目的37

3.证明责任与法律后果37

第七章 违法性39

一、起源与立法史39

1.发展39

2.《德国民法典》立法材料中的违法性39

二、违法性的定义与渊源39

1.概念确定39

2.违法性的法源40

三、违法性的类型40

1.违法性的客体40

2.结果不法40

3.行为不法40

4.主观色彩的违法性41

5.各违法性之间的相互关系41

四、违法性与行为理论42

1.作为的违法性42

2.不作为的违法性42

3.状态违法性42

五、违法性判断的内容42

六、证明责任43

第八章 违法阻却事由44

一、违法性与违法阻却事由44

1.原则44

2.违法性诸类型下的违法阻却事由44

3.证明责任45

4.违法阻却事由对其他法领域的延展效力45

二、防卫权46

1.正当防卫46

2.防御性紧急避险46

三、侵犯的义务或权利47

1.侵犯义务47

2.进攻性紧急避险47

3.自助47

4.维护正当利益48

5.同意48

四、具体违法阻却事由49

1.利益衡量49

2.一般性的紧急避险49

3.社会相当性（Sozialadaquanz）49

4.善意取得50

第九章 规范的保护目的和保护范围51

一、历史与术语51

1.相对化（Relativierung）与违法性51

2.起源51

3.保护目的、保护范围及违法性关联52

二、规范的保护目的52

三、规范的保护范围53

1.人的保护范围53

2.物的保护范围53

四、相当性的保护范围54

第十章 过错：故意和过失55

一、故意55

1.故意概念的外延55

2.故意的定义55

3.故意的基准点56

4.认识错误（Irrtum）56

二、过失57

1.发展和概念57

2.作为注意违反的过失58

3.外在注意和内在注意58

4.过失的功能性特质59

5.客观要求的注意和主观可能的注意（类型化过失与个别过失）60

6.过失与认识错误61

7.承继性过错（Ubernahmeverschulden）与导入性过失（einleitende Fahrlassigkeit）62

三、过失的特别形式62

1.重大过失62

2.具体过失64

四、意外事件和不可抗力64

1.意外事件64

2.不可抗力与不可避免的事件64

第十一章 过错能力与辅助性的公平责任66

一、归责和个人的能力66

1.责任能力66

2.无责任能力的法律后果66

二、无责任能力的类型66

1.儿童66

2.青少年67

3.精神病人67

4.无意识的人68

5.原因自由行为68

三、辅助性的公平责任68

1.事实构成的前提条件69

2.公平要求69

3.责任保险之作价？69

4.公平责任的类推适用69

5.对于未来公平责任的确定70

第十二章 多数人责任：正犯（Taterscafte）与共犯（Teilnahme）71

一、因果关系、过错和共同责任71

1.共同责任与连带债务71

2.以过错替代因果关系71

二、同时侵权（Nebentaterschaft）72

1.同时侵权的要件72

2.法律后果以及行为人内部关系的平衡72

三、共同侵权（Mittaterschaft）73

1.故意的共同侵权73

2.过失的共同侵权73

四、参与侵权（Teilnahme）73

1.教唆73

2.帮助73

3.事后的参与侵权（NachtatlicheTeilnahme）74

五、择一侵权（Alternativtaterschaft）74

1.事实与功能74

2.一般性前提75

3.参与（Beteiligung）的概念75

4.相继发生的交通事故75

5.受害人不是“参与人”76

6.择一侵权与相当性76

7.第830条第1款第2句的类推适用76

六、多数人责任的法律后果77

1.连带责任77

2.连带关系中的追索77

第十三章 责任的免除与减轻：与有过错、自甘冒险、免责条款及一般生活风险78

一、与有过错78

1.发展与功能78

2.指向自己的过错与不真正义务违反（Obligenheitsverletzung）78

3.与有过错的结构：事实构成、不真正义务之违反、过错79

4.共同发挥作用的运行风险80

5.与有过错时的衡量标准80

6.与有过错的保护范围81

7.法律后果81

8.法律政策81

二、自甘冒险82

1.发展与理论82

2.自甘冒险的案例类型82

3.法律后果83

三、免责条款83

1.原则和立法规定83

2.通过个别约定的免责条款83

3.一般交易条件下的免责条款84

4.通过布告、标牌或印刷字样的免责条款84

四、一般生活风险85

第二部分 责任构成要件87

第一编 过错责任89

第十四章 对法益与权利的侵害：第823条第1款89

绪论：2002年《损害赔偿法修正法》89

一、事实构成要件之结构90

二、法益（Rechtsgüter）90

1.生命90

2.身体91

3.健康92

4.自由93

三、所有权和限制性的绝对权93

1.所有权93

2.其他绝对权95

四、框架权96

1.营业权97

2.人格权98

3.信息自主权101

第十五章 违反保护性法律：第823条第2款102

一、保护性法律的概念102

1.法规102

2.旨在保护他人的法规102

3.民法的保护特性（Schutzcharakter）103

4.人的保护范围103

5.物的保护范围104

二、保护性法律的类型104

1.抽象的危险规范104

2.具体的危险规范104

三、保护性法律的示例类型105

1.安全法规105

2.道路交通规则105

3.《德国刑法典》105

4.《德国民法典》106

5.工商管理法和社保法106

四、过错107

1.作为过错责任的保护性法律之违反107

2.故意和保护性法律107

3.过错关联108

4.外在和内在的注意108

5.客观过失108

五、违反保护性法律之功能108

1.形式功能108

2.实体功能109

第十六章 悖俗致害：第826条111

一、第826条的功能111

1.一般条款与兜底性构成要件（Auffangtatbestand）111

2.特殊目的：压制功能和发展功能111

二、第826条的事实构成112

1.悖俗行为：定义与基本类型112

2.悖俗的主观特征113

3.加害行为与保护范围113

4.主观要件：故意113

三、案例类型114

1.欺诈114

2.串通损害第三人114

3.危害债权人115

4.侵犯个人法律地位115

5.不当声明115

6.违背诚信115

7.唆使违约和帮助背信116

8.社团事务：职业社团或其他基本社团中的不正当除名、不正当的社团惩戒、不正当的不予入社116

9.滥用垄断地位116

10.权利滥用116

11.形式上法律地位的不当利用117

12.劳动争端中严重不公的措施117

13.通过违反职业法、行业法或其他特别规则而取得优势117

14.侵害基本权（Grundrechten）117

15.有害生计（Existenzvernichtung）117

四、法律后果118

1.不作为与损害赔偿118

2.悖俗抗辩（恶意抗辩／exceptio doli）118

第十七章 交往义务119

一、概述119

1.交往安全义务（Verkehrssicherungspfliht）和交往义务（Verkehrspflicht）119

2.交往义务的定位和功能119

二、交往义务的理论与实践120

1.违反交往义务之构成要件120

2.过错121

3.违反交往义务的案例类型122

4.滥用125

5.无权使用者的责任125

6.危险提示替代危险预防126

7.交往义务的转托、免责证明126

8.撒沙义务126

9.作为公共职责（Amtspflicht）的交往义务127

三、交往义务的保护范围127

四、因果关系的表见（Anschein）128

五、交往义务的体系定位（Einordnung）128

六、负有赔偿义务的企业所有人128

第十八章 生产者责任与产品责任129

一、基础129

1.名称与现象学129

2.发展和责任基础129

3.产品安全法130

二、基于第823条第1款的制造者的责任：生产者责任131

1.生产者责任的构成要件131

2.生产者责任的类型132

3.生产者责任的保护范围134

三、产品责任法134

1.作为共同的欧洲法的产品责任134

2.责任基础135

3.请求权人135

4.免责事由136

5.责任范围136

6.时间界限136

7.竞合136

四、药品责任137

第十九章 言论侵权：第824条及一般规则139

一、言论侵权的特殊性139

1.作为概括总结的言论侵权139

2.保护利益：个人信誉、商业信誉以及私领域139

3.事实断言与价值判断139

4.正当利益之维护140

5.肖像保护141

二、与人相关的出版物141

1.侮辱和恶意诽谤141

2.人格权142

3.对集体的侮辱142

4.断言（Behaupten）和传播142

5.调查之注意义务143

三、商业性的言论侵权143

1.“信用危险”；法律基础的划界143

2.收益损失144

3.正当利益的维护145

4.商品检验145

5.真正的事实断言145

四、法律后果146

1.防御请求权146

2.金钱赔偿147

第二十章 网络上的侵权行为148

一、现象学148

二、责任基础148

三、网络媒体的妨害责任149

1.间接加害人的责任149

2.作为教义学解释的交往义务之违反150

四、责任特权150

第二十一章 过错推定的特殊构成要件：雇主责任、监管责任、建筑物责任——第831条、第832条、第833条第2句以及第836条以下151

一、原则及突破151

二、雇主责任（Gehilfenhaftung）152

1.在法律中的位置及类似规定152

2.事务辅助人152

3.事务的执行153

4.违法加害153

5.免责证明153

6.严格责任中的免责证明155

7.保险和免责请求权对第831条的限制155

8.合同承担155

9.第823条第1款的监管义务155

10.第831条的类推适用156

11.法律政策156

三、监管责任156

1.监管责任的构成要件156

2.免责证明157

3.基本问题157

四、动物监管责任158

1.家畜饲养人责任158

2.动物看管人责任158

五、建筑物责任158

1.构成要件158

2.免责159

第二十二章 公职义务的违反和国家赔偿责任：《德国基本法》第34条、《德国民法典》第839条160

一、体系及发展160

1.公职责任和国家赔偿责任160

2.从公务员责任到国家赔偿责任160

3.《国家赔偿责任法》160

二、违反公职上的义务之责任161

1.作为空白构成要件之《德国民法典》第839条的公职义务的违反161

2.公务员的构成要件161

3.公职义务之违反162

4.公职义务的保护目的及保护范围162

5.过错163

三、责任的例外163

1.附属性163

2.法律救济手段的优先163

3.审判法官的特权164

4.责任限制164

四、国家赔偿责任和个人责任164

1.《德国基本法》第34条之责任164

2.《德国民法典》第839条之公务员个人责任165

五、在适用欧盟法时的司法错误165

第二十三章 专家因出具错误的司法鉴定所承担的责任167

一、《德国民法典》第839a条制订之前责任基础的历史发展167

二、法律政策上的问题：责任的恣意性、专家鉴定人的豁免168

三、将责任限定为故意或重大过失169

四、《德国民法典》第839a条的扩展169

第二编 危险责任172

第二十四章 危险责任理论172

一、发展及功能172

1.历史及命名172

2.危险责任的功能172

3.危险责任的类型173

二、危险责任的构成要件173

1.积极要件173

2.非必要构成要件174

三、危险责任的引入和类型175

1.法律保留和类推禁止175

2.危险的类型175

四、通过最高限额对责任进行限制175

五、危险责任的改革176

第二十五章 动物危险引起的危险责任：动物饲养人责任和狩猎责任177

一、动物饲养人责任177

1.动物177

2.动物饲养人177

3.动物危险178

4.自甘冒险178

5.特别规定179

6.其余动物危险的兜底构成要件：过错责任179

二、野生动物损害责任180

1.野生动物损害的危险责任180

2.狩猎损害180

第二十六章 高速导致的危险责任：铁路、汽车和航空器181

一、轨道运营企业责任181

1.轨道交通或者悬挂式铁路181

2.运营危险181

3.侵害以及损害181

4.免责事由182

二、机动车持有人责任182

1.发展182

2.构成要件：机动车持有人182

3.构成要件：机动车运行中183

4.责任的免除事由183

5.机动车驾驶人责任184

6.责任范围及直接请求权184

三、航空交通中的责任184

1.法律渊源184

2.航空器持有人的危险责任185

3.持有人或者航空运输承运人的对内责任185

第二十七章 能源开发导致的危险责任：能源设施及核能187

一、常规能源：电力、煤气、蒸汽等187

1.设施效应责任187

2.无效应的设施责任（状态责任）187

3.责任的排除188

4.范围188

二、核能188

1.核设施责任188

2.占有人责任188

3.责任范围189

第二十八章 水质改变、采矿及工业环境污染导致的危险责任190

一、水的生理学特性的改变，《水资源管理法》（WHG）第22条190

1.通过严格责任以保护环境190

2.行为责任190

3.设施责任190

4.水责任的案例类型190

二、矿山损害责任191

1.责任基础191

2.责任范围192

三、环境责任192

1.权利基础、与公法的区分192

2.责任基础192

3.责任范围193

第二十九章 药品生产和基因技术导致的危险责任194

一、药品责任194

1.生产者责任的背景194

2.研发缺陷和生产缺陷194

3.说明缺陷194

4.因果关系、信息披露义务195

5.责任范围195

二、基因技术法196

1.法律发展196

2.许可的必要性196

3.责任196

第三编 客观上的担保责任199

第三十章 对合法侵害的补偿：私法上的牺牲199

一、原则及进攻性紧急避险199

1.牺牲概论199

2.进攻性紧急避险，《德国民法典》第904条199

3.法律后果200

二、特别法律规定200

三、原则抑或枚举201

1.对物的影响201

2.对人的影响201

第三十一章 自我牺牲202

一、表现202

二、无因管理引起的责任202

三、危险的计算203

第三部分 责任的法律后果205

第一编 对财产损害和非物质损害的赔偿207

第三十二章 损害归责：责任范围上的因果关系以及损害赔偿规范的保护范围207

一、责任范围上的因果关系207

1.损害法中的因果关联207

2.相当因果关系207

二、损害赔偿规范的保护范围208

1.哪条规范的保护范围？208

2.赔偿规范的一般性保护范围208

第三十三章 法定损害赔偿概述209

一、损害209

1.损害的定义209

2.间接损害和直接损害209

3.侵害和损害210

二、差异说210

1.财产状况的对比210

2.确定的损失或机会的丧失211

三、回复原状211

四、金钱赔偿代替回复原状212

1.回复原状不可能或者不充分212

2.人身伤害以及物的损坏212

3.不成比例的费用212

4.期限设定后的金钱赔偿213

五、损益相抵213

1.原则213

2.不计入的获利213

第三十四章 人身损害214

一、人的死亡214

1.死亡损害214

2.继承人的损害214

3.亲属的损害214

二、人身伤害215

1.治疗费用215

2.因人身伤害而增加的需求215

3.谋生损害（Erwerbsschaden）215

4.被扶养人损失216

5.非法营生216

第三十五章 物的损害217

一、物的损害的表现形式217

1.物的毁灭217

2.物的损坏217

3.物的侵夺217

4.贬值损害218

5.生态损害218

二、物的损害和利益218

1.以新换旧218

2.增值税219

三、对物的价值的赔偿219

四、维修费用219

五、机动车损害专题219

1.租车219

2.维修和重置220

3.用益丧失221

4.商业价值减损221

第三十六章 损失计算的特殊形式：需要和费用、家庭规划、用益丧失、目的落空、市场价值、情感价值、许可类比、防卫损害222

一、需要和费用222

二、家庭规划损害222

1.错误出生（wrongful birth）222

2.错误的生命（wrongful life）224

3.错误的受孕（wrongful conception）224

三、用益丧失224

四、目的落空损害（Frustrationsschaden）225

五、市场价值和情感利益226

六、损害计算的辅助方法：许可类比、返还违法所得227

七、防御性损害（Abwehrschaden）227

第三十七章 非物质损害229

一、原贝229

1.财产损害229

2.非财产损害229

二、非财产损害的回复原状229

三、回复原状与金钱赔偿230

第三十八章 痛苦抚慰金：责任基础231

一、起源与名称231

二、构成要件方面的要求（Tatbestandserfordernisse）231

1.法律规定231

2.构成要件的扩张：一般人格权232

3.对人的保护范围的扩张：惊吓损害233

三、痛苦抚慰金的功能234

1.补偿功能234

2.安抚功能234

3.安抚的前提条件235

4.功能的不可区分性235

四、痛苦抚慰金请求权的可继承性235

五、劳动事故中无痛苦抚慰金236

第三十九章 痛苦抚慰金：责任范围以及责任类型237

一、痛苦抚慰金的范围237

1.突出公平的要素237

2.与有过错的计算238

3.死者的与有过错和惊吓损害238

二、损害类型239

1.死亡239

2.对身体和健康的伤害239

3.侵害自由240

4.医疗失误中的痛苦抚慰金240

5.人格权侵犯中的“痛苦抚慰金”241

三、物质损害兜底功能（Auffangfunktion）中的痛苦抚慰金242

四、因刑事判决或追索权而对安抚的减损242

五、对将来的非物质损害的赔偿243

第四十章 痛苦抚慰金：一次性赔付总额和定期金244

一、一次性赔付总额和定期金244

二、合理的赔偿：与其他判决的对比以及通货膨胀244

1.痛苦抚慰金对照表244

2.明确的诉讼请求245

3.伤害的要素245

4.类型要素的相互作用245

第二编 防卫请求权：不作为及排除妨害之诉247

第四十一章 消极措施：现象及理论247

一、权利保护及违法性247

二、请求权抑或诉讼247

第四十二章 不作为及排除妨害249

一、不作为请求权249

1.保护范围249

2.法律后果250

二、排除妨害请求权250

1.前提条件250

2.法律后果：与损害赔偿的区分250

3.排除妨害的费用250

4.名誉保护的特殊问题251

第三编 诉讼及追索253

第四十三章 证明：释明责任和证明责任、证明程度及评估、强制执行253

一、释明责任和证明责任253

1.请求权基础253

2.抗辩253

3.释明责任和证明责任的倒置254

4.表见证明255

二、普通证明程度255

三、损害评估255

四、优先强制执行256

第四十四章 消灭时效和权利失效257

一、消灭时效257

1.侵权请求权的消灭时效257

2.竞合258

二、不被允许的权利行使259

1.特别规定：《德国民法典》第852条、第853条259

2.权利失效概论259

第四十五章 追索：私立保险公司、公立保险机构、雇主、公职机关260

一、个人损害和社会损害260

1.雇主等的损害承担260

2.侵害和损害的纠缠260

二、私立保险公司的追索261

三、社会保险机构的追偿261

1.职业协会的固有追偿请求权261

2.社会保险机构的追偿262

四、雇主和公职机关的追索263

内容索引265

译后记291